Илона Чута и Максим Саевский, партнеры юридической фирмы Digilaw, рассказали о преимуществах трудовых и гражданско-правовых договоров, предупредили о рисках закрытия ФЛП, и объяснили, как неоформленному сотруднику защитить свои права.
Какие наиболее распространенные формы договоров встречаются между IT-специалистом и компанией?
Илона: с IT-специалистом компания заключает трудовой договор или оформляет с ФЛП (физическое лицо-предприниматель) договор «Об оказании услуг».
Помимо этого, в компании могут заключаться NDA (соглашение о неразглашении конфиденциальной информации) или NCA (соглашение о неконкуренции).
В чем ключевые отличия между ФЛП и трудовым договором, чему отдать предпочтение?
Максим: сотруднику целесообразно оформлять трудовой договор, но IT-компании удобнее сотрудничать с ФЛП за счет меньшего налогообложения и отсутствия трудовых обязательств. Компания снимает с себя трудовую нагрузку: график учета отпусков, трудовые табеля, ведение отчетности перед налоговой.
Договор с ФЛП — это гражданско-правовой договор «Об оказании услуг», согласно которому у IT-специалиста не нормированы рабочее время и перерыв на отдых, и отсутствует социальное обеспечение. Но имея такой формат отношений с компанией, сотруднику легче получить кредит и пройти паспортный контроль на границе, доказав свою финансовую состоятельность для пребывания в той или иной стране.
Сотруднику IT-компании все же выгодно иметь трудовые отношения с компанией. Более того, специалисту социально справедливо отстаивать право на заключение трудового договора.
Какие есть нюансы оформления договорных отношений между компанией и разработчиком? Как избежать ошибок при составлении договора?
Илона: у каждой компании при составлении договора есть своя модель оплаты. Если говорить о ФЛП, то это часто Fixed Price с оплатой раз в месяц.
Здесь советуем компаниям делать перерывы в выплатах сотрудникам. Если 8 раз за год приходит оплата одному и тому же ФЛП, то трудовые инспекции могут увидеть в этом сокрытие трудовых отношений. Следовательно, компания вынуждена оплатить штраф за нарушение норм.
По поводу оформления договора между IT-компанией и ФЛП, рекомендуем обращаться в юридическую фирму за консультацией. Если решите вычитать договор самостоятельно, то обратите внимание на его предмет, ответственность сторон, сроки и возлагаемые штрафы. Так как часто в аутсорсинговых компаниях за невыполнения договоренности с клиентом предусмотрены штрафы. В таких случаях фирма старается их частично внедрить в контракт с ФЛП, переложив на него ответственность, что влечет неравенство в договорных правоотношениях.
Максим: в трудовом договоре отметьте пункт о заработной плате. Скорее всего, она будет минимальной. И в случае урегулирования трудовых споров, вы получите соответствующую вашей «белой» зарплате компенсацию. Обратите внимание на условия испытательного срока, если таковой предусмотрен, а именно на его продолжительность и какие обязанности для успешного прохождения. Зачастую компания разрабатывает положение об испытательном сроке. Прописываются показатели «успешного» прохождения испытательного срока и причины для увольнения.
Какие есть риски СПД-контрагентов при сотрудничестве с компанией?
Илона: с учетом количества проверок больше рисков у компании при работе с ФЛП. Часто в IT-компаниях отношения с ФЛП приравниваются к трудовым. То есть, это сокрытие трудовых отношений, за что предусмотрены штрафы.
Что касается тонкостей регистрации ФЛП, специалисту необходимо предоставить паспорт и идентификационный код, а также код вида деятельности в соответствии с государственным классификатором видов экономической деятельности (КВЕД). До 10 числа следующего месяца подайте заявление, чтобы в следующем налоговом периоде перейти на единую систему налогообложения, так называемые «единщики». Если не успеете, пройдете по общей системе налогообложения.
При открытии ФЛП, иногда компания предоставляет услуги бухгалтера, который занимается подготовкой, ведением документации и отчетности.
Вы обязаны подавать ежеквартальные отчеты и уплачивать налоги. Перекладывание данной ответственности на бухгалтера компании — это риски для вас. Неправильность начисления налогов, несвоевременная подача отчетов, неуплата в полном объеме налогового обязательства являются угрозами попадания под штрафы. Для решения данного вопроса необходимо запрашивать у компании копии отчетов, так как за несвоевременную уплату налогов отвечает сам ФЛП, то есть вы.
Постоянная смена реквизитов бюджетных счетов в налоговой является риском для предпринимателя. Важно уточнять их перед уплатой.
Максим: Риск актуален при закрытии ФЛП, так как несвоевременная уплата налогов и подача отчетов привлечет вас к финансовой ответственности и станет препятствием в быстром закрытии такого статуса. В этом случае закрытие займет до 6 месяцев.
Что делать сотруднику, которому компания не выплатила обещанную сумму после испытательного срока?
Максим: предупредите компанию о своем намерении подать жалобу в органы гоструда и государственную фискальную службу. Скорее всего работодатель является рецидивистом в подобных правонарушениях, а значит гарантированный визит инспектора в офис обидчика поможет вернуть его чувство ответственности. Учтите, что штраф за каждого неоформленного сотрудника с 1 января 2019 года составляет 125 190 грн.
Следующий этап — это подача иска в суд об установлении факта пребывания в трудовых отношениях. Дело в том, что трудовой договор является заключенным с момента допуска сотрудника к работе. Единственное, что вам необходимо для выигрышного дела — это собрать доказательства факта наличия трудовых отношений. Это могут быть сообщения на почте, электронная переписка с клиентами. Плюс в суде вы можете заявить ходатайство о допросе лиц, работающих в компании, которые будут предупреждены об уголовной ответственности за дачу ложных показаний. Если размер оплаты нигде не был прописан, то суд выплачивает среднюю заработную плату по региону. За ноябрь месяц в Одесской области сумма составляла 8193 грн.
Третий вариант установления факта нарушенного права — подача жалобы в полицию в связи с грубым нарушением трудовых прав (ст. 172 УКУ: «…незаконное увольнение работника с работы по личным мотивам, а также другое грубое нарушение законодательства о труде…»). Под «другим грубым нарушением» подразумевается допуск сотрудника к работе без оформления трудовых отношений.
Расскажите о NDA. Какими будут последствия для болтливых сотрудников в Украине?
Илона: перед клиентом у компании есть обязательства, за нарушение которых следует штраф. В свою очередь, финансовые взыскания в регрессном порядке коснутся каждого, кто разглашал информацию.
Но сложно доказать факт разглашения. При подписании договора обратите внимание, прописана ли в нем конкретная сумма взыскания денежных средств.
В Украине немного судебной практики по вопросу NDA. Обратите внимание, подписывая договор с компанией, которая зарегистрирована за границей, что применяется иностранное право. Существуют прецеденты, когда взимались штрафы за разглашение конфиденциальной информации. Что касается суммы, суд выносит решение на основе соразмерности заработной платы сотрудника и стоимости продукта.
Какие последствия для ФЛП при уклонении от уплаты налогов? Какой размер штрафных санкций при нарушении налогового законодательства ФЛП.
Штраф за несвоевременную уплату налога для ФЛП (лиц третьей группы) до 10 дней — это 10% от суммы налогового долга. То есть, если просрочили оплату на 10 000 грн, то штраф составит 1000 грн.
Неуплата налога более 10 дней — это 20% от суммы налогового долга. Оплатить нужно через 10 дней после окончания срока для подачи квартального отчета.
Как соглашение о неконкуренции работает в Украине? Существуют ли уже судебный прецеденты по NCA?
Илона: договор должен быть прописан как в пользу компании, так и в пользу сотрудника. При подписании NCA обратите внимание на конкретные ограничения по срокам, территории и роду деятельности. Только такое соглашение будет признано в суде.
В Украине уже есть судебные решения. Например, сотруднику должна выплачиваться сумма, если он в течение года после увольнения не будет заниматься конкурентной деятельностью с работодателем. По данному финансовому вопросу поступило заявление от сотрудника, и суд вынес решение в его пользу.
Какой порядок расторжения договорных обязательств предусмотрен на практике в сфере IT-услуг?
Илона: ФЛП в договоре «Об оказании услуг» может предусмотреть риски по срокам. Например, если договоренность была на 8 месяцев, а услуги понадобились на 4 месяца, то стоит прописать отступную сумму оплаты.
По трудовому договору инициаторами расторжения такого договора могут выступать работодатель или сотрудник. Последнему, как инициатору, необходимо подать заявление за 14 дней до увольнения.
Работодателю, чтобы уволить специалиста, нужны основания. К примеру, в договоре прописан перечень трудовых обязанностей сотрудника, которыми тот систематически пренебрегает. Остается вопрос порядка фиксации таких нарушений. Первым делом компания потребуют объяснения от сотрудника. В случае игнорирования такого запроса или неуважительной причины нарушения трудовых обязанностей компания имеет право уволить специалиста.
Беседовала Дарья Островская
Сколько зарабатывают программисты в Одессе
